总公司的规章制度是否适用于分公司

用人单位设立分公司的，常常直接采用总公司的规章制度来管理员工，那么总公司的规章制度是否适用于分公司呢?

总分公司不同于母子公司，前者之间是公司与自身设立的分支机构，这些分支机构可以领取营业执照，也有叫分公司但没有领取执照的，就像公司自己的一些部门一样，所以总公司的规章制度是可以用于分公司的；后者，母子公司，则是两个独立的法人主体，相互之间是投资、股权的关系，在规章制度的问题上，必然需要两套独立的规章制度，彼此之间不能完全适用。我们这里着重讨论总分公司之间，分公司是否可以适用总公司规章制度的问题，回答这个问题，要从多个方面来考量，包括分公司与总公司的关系，包括总公司规章制度是否履行了必要的程序等。
一、关于分公司
《公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。”《公司登记管理条例》则定义分公司，“是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。”因此，分公司只是总公司的一个机构，就像一些管理部门一样，只不过是在住所外设立的、从事经营活动的机构。
分公司没有独立承担民事责任的能力，虽然有些分公司的经济实力也很强，但是，其民事责任最终由总公司承担。

二、分公司与员工之间的劳动关系
《劳动合同法》第二条规定，“企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”实务当中，与劳动者建立劳动关系的主要还是公司。分公司员工的劳动关系，虽然有的是跟分公司签订的，在分公司没有履行能力的时候，仍然由总公司承担与员工之间的关系和责任，为此，国务院令539号令也有讲到，“用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同”，这里用“可以”，言下之意，总公司的规章制度是否适用于分公司，总公司当然可以与员工签订劳动合同，虽然分公司也可以；而未依法取得营业执照或者登记证书的分公司，受用人单位委托也可以与劳动者订立劳动合同。
既然分公司与员工之间的劳动关系，依附于总公司，那么总公司的规章制度应当适用于这些员工，无论是这些员工是与分公司签订的劳动合同，还是没有营业执照的分公司受总公司委托与员工签订劳动合同，都应当适用。当然，如果分公司对规章制度有特殊的规定，在符合一定条件的情况下，这些规定当然也是可以的。

三、规章制度应履行必要的程序
虽然分公司员工可以适用总公司的规章制度，但是作为总公司的规章制度，也应当按照《劳动合同法》的规定，通过民主程序、公示程序等，尤其是有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度，在制定或者修订的时候，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。浙江省关于职工代表大会的规定里，也有分公司员工参与职工代表选举的内容，佐证了分公司在规章制度制定上的参与和作用。
实务当中，总公司的规章制度应当对自身的适用范围进行明确，还有一个重要的程序，就是公示，要告知员工有这些规章制度的存在。
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